remos más abajo en IV. 158 Conf. 276 Sobre ello, conf. Básicamente ésta es también la opi^ nión de aquellos que reprochan- a Welzel haber hecho una construcción ad hoc o bien una construcción "deducida de los resultados a que se quiere llegar"100. )‚))ƒ?tables3item_historys3item_historyCREATE TABLE s3item_history Welzel va más allá que Beling —que era partidario de la teoría del dolo— y fundamenta el dolo en el conocimiento de los elementos del tipo objetivo. De todos modos, en oposición a lo que ocurre con los tipos abiertos, Welzel admite que en los tipos cerrados la realización del tipo determina la antiju-ricidad, si no se da un fundamento especial de justificación2"1. En los tipos "cerrados" estaríamos en presencia de una tipificación de la acción ilícita (= "tipo de injusto") 287, mientras que en los tipos "abiertos" tendríamos un esquema completamente neutral en lo valorativo. Lo injusto resulta, entonces, independiente de la representación del autor relativa a la legitimidad del ejercicio del cargo, a la competencia de la autoridad, a la autorización, etc. Pero el ciudadano no necesita poder prever absolutamente en particular y tiene, sin embargo, una seguridad jurídica completa cuando está en claro sobre aquello que puede exigírsele en el marco legal en que es reconocido el arbitrio y, por tanto, en el cual está obligado a obrar. Si éste es el caso también en el sentido del § 53 del Código Penal habrá una acción antijurídica y será posible admitir defensa necesaria contra ella. Ello sólo podría evitarse eliminando completamente del tipo penal los elementos del deber jurídico, pues de esa manera será posible mantener diferenciadamente el error de tipo y el de prohibición. Los límites del dolo respectó de la culpa. Impreso en la Argentina. En primer lugar aparece la teoría del dolo en su formulación más pura, según la cual sólo debe aceptarse el dolo cuando el autor supo de la prohibición de su comportamiento. De esta manera, la variante finalista del tipo total no conduce a la conclusión de "que una acción pueda ser con respecto a la misma persona, a la vez antijurídica y adecuada al derecho"415. Por último, si quiere aplicarse el § 59 del C. Penal a los presupuestos objetivos de una causa de inculpabilidad (por ejemplo, el estado de necesidad putativo)185, la coincidencia de tipo sistemático y tipo del error será para el sistema actual totalmente imposible, pues los elementos que pertenecen indiscutible mente a la culpabilidad no pueden ocupar su lugar sistemático dentro del tipo. Sin embargo, nadie piensa que la circunstancia de que la joven no haya alcanzado todavía los 16 años no pertenezca al tipo. TEORÍA DEL TIPO PENAL" 205 se mueven dentro del orden social de los que caen fuera de éste de una manera "grave", y que realizan, por tanto, un tipo penal? Siempre hemos comprobado que ambas soluciones demuestran una tendencia que entra en 156 Engisch, Mezger-Festschr., p. 159. Neues Büd, 2» ed., p. 8; Naturrecht und materide Gerechtigkeit, ps. Ciertamente el funcionario dispone de un ámbito dentro del cual hace jugar su arbitrio, pero esto no es decisivo, pues en todas las órdenes dadas dentro del marco fijado por la ley, el funcionario es "competente" y obra en "ejercicio legítimo de su cargo". Es de la esencia de la norma, que ella represente una "pauta general" 20 y que no rige sólo para el caso particular. se refieren siempre a la validez de la orden expresada, constituyen en todos los casos errores de prohibición. , TEOBÍA DEL TIPO PENAL 149 qué puede verse con los ojos y tocarse con las manos, sino cuando tuvo conocimiento de la esencia y significación de una cosa o de un suceso en el ámbito social, de manera que tal conocimiento se corresponda con el tenido por el legislador en el momento de atribuir el disvalor jurídico a la acción respectiva. 1? la autoría. Los límites del dolo respecto de la culpa ................................................................ 178 1. 27 Neues Bild, 2» ed., p. 55, nota 1. La sensación de que en estos supuestos la antijuricidad debería comprobarse de modo distinto al de los tipos cerrados, surge como consecuencia de un desplazamiento del ángulo visual desde el sujeto de la acción (el autor) al objeto de la acción. Todos » L.B., p. 72 (6). 652/653. En estos casos, la calidad de funcionario no es un status permanente, sino un atributo que les corresponde conforme a las tareas que se le encomiendan. Los tipos abiertos y la tendencia al objetivismo ................................................ 1. De esta forma, se toma crítica no sólo la diferencia de tipos abiertos y cerrados, sino también la delimitación de los elementos del deber jurídico y de las causas de justificación. El tipo subjetivo ............................................................................................ 3. El autor tiene el deber responsable de informarse de los límites y la medida de su autorización. 157/158. — Irrtumsfragen im Steuerstrafrecht, en "NJW", 1953, ps. En lo que a él respecta, la crítica se dirige, en cambio, al hecho de que su posición dogmática y su configuración se hace depender de la solución practicable de algunos casos de error. . El tratamiento de los elementos del deber jurídico asume esta tendencia, pero al mismo tiempo va considerablemente más allá y torna prácticamente irreductible la distancia entre las tres teorías mencionadas y la teoría de los tipos abiertos142. Como hemos visto, Kaufmann supone que en aquellas prescripciones que contienen elementos como la "legitimidad del ejercicio del cargo" o la "competencia", la norma no está contenida en la ley, sino en la orden oficial. Simplemente, ella dice: cuando según el arbitrio se os exige esto o aquello, debéis hacerlo. Teoria del Tipo Penal - Claus Roxin - documento [*.pdf] Título del original alemán: Offene Tatbestände und-'Rechtspflichtmerkmale Walter de Gruyter & Co., Berlin, 1970 Talcahuano 494 Hecho el depósito de ley. 7 TEORÍA DEL TIPO PENAL 91 exactamente lo mismo comprobar en los delitos culposos que el autor ha lesionado (positivo) el deber objetivo de cuidado o que no lo ha observado (negativa); igualmente es indiferente para la comprobación de la antijuricidad en los § 240 y 253 que el hecho sea socialmente no soportable (¡negativo!) La concepción hasta ahora dominante ha considerado que todos los tipos de comisión del código penal son de esta especie. Con lo cual, la construcción de los tipos abiertos, así como la afirmación de que las conductas socialmente adecuadas son al mismo tiempo típicas, resultan falsas. x-amz-auto-make-bucket: 1 De todos modos, hemos visto que la forma de tratamiento de los elementos del deber jurídico de Welzel implica otras disonancias dogmáticas. 45/55. En este caso, estaríamos sólo en presencia de un ejercicio antijurídico, pero nó conciente (y en la mayoría de los casos no culpable). Conf. Es evidente que en estos casos el autor ha obrado, en realidad, "ciegamente". Tal desarrollo significa en toda su extensión un "regreso a Beling". Tal afirmación de Welzel ha tenido siempre un reflejo en la teoría del tipo penal. (5), ps 74 CLAUS ROXIN modos, no fáciles de comprender— no pueden considerarse como contradictorias de la* concepción de Beling anteriormente reconocida. Tal concepto comprende exclusivamente elementos objetivos, dado que el dolo del autor, según el punto de vista de Welzel, no se dirige a sí mismo, ni puede dirigirse a sus propias intenciones o sentimientos. op blob, Los elementos del deber jurídico, no sólo determinan el deber jurídico, sino que además no pueden ser sustraídos de la descripción del hecho. Sin embargo, el autor debe conocer los elementos normativos de las circunstancias particulares, pues de esta manera quedará en claro, con el sentido social de su acto total (Gesamthandlung). De esta manera los presupuestos objetivos de la calidad de funcionario no son ya elementos del tipo a los que el dolo 2o L.o.V., p. 163, nota 1 sobre Dohna, Rechtswidrigkeit, ps. Se ha demostrado que los fundamentos proporcionados por Kaufmann para explicar la posición especial de los elementos de la autoría frente a los restantes elementos del tipo, no tienen valor constrictivo. 188 CLAUÍ- ROXIN te embrutecido o desconsideradamente negligente suele, por lo general, no pensar demasiado en las consecuencias sociales de su comportamiento; no por ello resultará menos reprochable que aquel que de todos modos ha aplicado su conciencia. Según Beling, el procedimiento de ambos es totalmente adecuado a derecho. 20/21. Derechos reservados. De esta manera, se llega a resultados tan correctos como con la teoría de Arthur Kaufmann y Lange, evitando, a la vez, inseguridad jurídica. "JR", 1952, p. 187. 595/596; (BGHSt, 3, 105 y ss.). Cuando Welzel dice que en ellos la materia de la prohibición no ha sido descrita exhaustivamente" 10, era de esperar que, conforme a su opinión, tal descripción se completara en el ámbito de la antijuricidad mediante los elementos del deber jurídico. En los tipos con efecto indiciario, la materia de la prohibición de Welzel le expresa al autor de todos modos, todavía, lo que por regla general está prohibido; en los tipos abiertos esto ya no le es más posible. bb) Kaufmann toma de la teoría de la tentativa un segundo argumento50. ¿Cómo es posible definir la función de un tipo penal mediante la distinción de las acciones que caen gravemente fuera del orden de la vida social frente a las jurídicamente irrelevantes, si en un numeroso conjunto de disposiciones jurídico-penales la acción típica se mueve totalmente den: tro del marco del orden social? TEORÍA DEL TIPO PENAL 161 Sin embargo, ello no tiene relación con la forma superada de tratamiento subjetivo del delito: el contenido subjetivo necesario en el dolo continúa siendo en la teoría de la acción finalista, un componente esencial del delito, entendido como fenómeno total. Esta teoría observa claramente los límites de los tres niveles de culpabilidad que hemos destacado y somete a los dos primeros grupos a la pena más grave correspondiente al delito doloso. La cuestión es algo diferente en el caso del § 240 del Código Penal17; sin embargo, las objeciones constitucionales se mueven en otro sentido: el vago concepto de reprobabilidad apenas podría permitir una clara concreción judicial —un problema que es independíente de la cuestión de su pertenencia al tipo o a la antijuricidad—. En consecuencia, el tipo total no reclama, ni siquiera desde el punto de vista de la teoría final de la acción, la distinción de un concepto especial de antijuricidad para el derecho penal y de otro válido para el resto del derecho. Pen. x-upload-date: 2017-11-13T19:40:59.000Z La teoría de la culpabilidad II no choca, sin embargo, solamente contra la justicia, sino también contra la seguridad jurídica. Podríamos decir resumidamente: los tipos abiertos contradicen la teoría del contenido de valor del tipo, pues en ellos el dolo no depende de una valoración paralela en la conciencia del autor. La cuestión es algo diversa en los tipos "abiertos", que no importan un tipo de delito {Deliktstypus). , .En oposición a ello, Welzel postula que en los delitos de comisión dolosos no todos los tipos son "cerrados". Por ello, estas teorías incluyen el segundo grupo en lo esencial con el primero en un mismo nivel de culpabilidad —el hecho doloso—. cit., p. 98, y Binding, Lehrh., II, p. 847. Sin embargo, la teoría del dolo, en estos casos, debería absolver. 119/121. 147 Conf. Visto desde este ángulo, esta caracterización de los tipos abiertos resulta ante todo esclarecedora con relación al delito de coacción. 8/9. 222 Supra, ps. 102 £LAUS ROXIN cia que yace en la naturaleza-de la cosa. 212 Conf. ps. § 61 de la Ordenanza Procesal Penal), estamos ante supuestos en que aparentemente la norma legal es indeterminada y la obligación surge de un juicio de valor hecho por un funcionario o una autoridad. Si nosotros no nos adherimos de todos modos a su concepción de que la conciencia de la antijuricidad sería necesaria, es por razones de practicabilidad. Así se demuestra entonces que la construcción de los tipos abiertos ha prestado un valioso servicio a la teoría de la culpabilidad. La carencia de función indiciaría. cit., p. 99. 588/589. 1» ed., p. 46. TEORÍA DEL TIFO PENAL 183 acción; y cuando alguien, para no ensuciar las butacas de su auto, deja desangrar a un accidentado que podría ser salvado si se lo conduce rápidamente a un hospital, no consideráremos al desconocimiento del deber de socorro como atenuante de la culpabilidad. Dado que los errores sobre la "competencia" o la "legitimidad del ejercicio del cargo". Por estos 230 Conf. Si para que un funcionario del Estado obre en forma típica y antijurídica, se oxige que sepa que obra como tal, ello no significa de ninguna manera que el conocimiento del deber sea presupuesto del deber; pues la conciencia de la calidad de funcionario no requiere más que el autor sepa que ha sido formalmente designado funcionario del servicio estatal. Esto rige tanto para la teoría del error en sentido estricto como también para la teoría de la tentativa. Las tendencias objetivistas en la teoría de lo injusto .................................. III. Consecuentemente, no es correcto afirmar que el animus auctoris no sea otra cosa que "la suposición de la existencia del dominio del hecho"47, pues entonces la teoría, que condiciona la aplicación de la punibilidad correspondiente al autor como dependiente del animus auctoris, sería correcta. La falta de permiso de la autoridad o policía ................................................ 7. 7 y 8, y 361, inc. 8. Además, los tipos abiertos terminan en una oposición irreductible con la concepción del tipo de Welzel a causa del aumento radical de elementos de la justificación 159. c) La incompatibilidad del tipo total con la teoría de la culpabilidad. » L.B., p. 72 (6). Las teorías de Wolf, así como de Mezger y Griinhut, encontraron su respaldo filosófico en la filosofía de los valores del sudoeste alemánm. Los elementos de la autoría ........................................................................... 5. 413 En este sentido, y con razón, Welzel, L.B., p. 48. supra, ps. Se requiere un acto valorador, a partir de Ja idea del fin del derecho200. 160 y ss. Un funcionario que no es concíente de su calidad de tal puede obrar a pesar de ello contra el deber —sin embargo, con ello no se ha dicho todavía que también haya actuado dolosamente—; podría ser muy bien que el legislador sólo hubiera querido poner bajo la amenaza de una pena la lesión conciente de los deberes que caracterizan los delitos de funcionarios. Esto ha sido aceptado también por Welzel, quien, sin embargo, ha combatido fuertemente la teoría del animas auc-toris. Si se impusiera la idea de Kaufmann nos veríamos, por tanto, ante el doble dilema de no encontrar ninguna norma apropiada porque ella no surgiría de la ley, por falta de determinación, ni de la orden oficial en este caso por falta de generalidad y de fijación legal. II. Con referencia al § 113 del Código Penal rige, en consecuencia, lo siguiente: La conciencia de que el funcionario actúa en el legítimo ejercicio de su cargo, está acompañada en todos los casos con certeza lógica de la conciencia de la antijuricidad. 128 L.B., p. 46 (6). enable_page_level_ads: true . Esta concepción se corresponde perfectamente con nuestra exigencia de no resolver los problemas del error TEORÍA DEL TIPO PENAL 181 mediante construcciones del tipo. El dolo, dirigido al propio dominio del hecho no es otra cosa que el conocido "animus auctoris"38. Sobre estas bases es posible resolver correctamente Jas cuestiones del error: La teoría de la culpabilidad es superior, en la forma aquí considerada, a la teoría del dolo que en todos los casos exige para la pena del delito doloso la conciencia de la antijuricidad formal o, por lo menos, material del hecho. Por ese motivo, tienen que ser, a pesar de ello, comprendidas por el dolo. unique (s3key) II. Pero también se ha tornado problemática la identidad de tipo sistemático y tipo del error. Cuando él ha hecho esto y, sin embargo, ha errado inculpablemente sobre tal autorización, será absuelto por haber obrado con un error de prohibición inevitable. B) LA TEORÍA DE LOS DE ARMIN KAUFMANN. Los casos que no se incluyen en el primero de nuestros tres grupos no presentan "una decisión en favor de lo ilícito y contra lo lícito" 194 Radbruch, Vorschule der RechtsphÜophie, p. 25. Welzel no ha querido lograr, con ayuda de los tipos abiertos, un concepto de tipo penal en el cual la neutralidad valorativa estaría concebida en el sentido de la descriptividad. La cuestión «5 Lang-Hinrichsen, "JR", 1952, p. 187. a) El ejercicio de autoridad adecuado a derecho. i22 Conf. Esto lo hemos aclarado ya más arriba239. supra, ps. Un funcionario que resiste la comunicación de una orden de embargo válida obrará en el ejercicio legítimo de su cargo. 130/133. cit, p. 211, nota 13. supra, p. 162. La consecuencia que Welzel quiere evitar, es decir, que el tipo penal se convierta en un "esquema estilístico casual" 24T, se pone aquí claramente de manifiesto en su propia teoría del tipo penal. cit., p. 142. (adsbygoogle = window.adsbygoogle || []).push({ 26, 35, 126, etc., quien entiende el "tipo" sólo en el sentido del tipo sistemático. Matar, lesionar, maltratar, sustraer, apropiarse, son sucesos cuya realización depende de mi voluntad. Será preciso aun determinar si existen también los otros elementos fundamentadores de lo injusto que Welzel ha extraído del tipo penal. time float, últimamente Härtung, "JZ", 54, ps. Hay mucho en favor de la afirmación de que este concepto permite comprender más profundamente la esencia de lo injusto jurídico-penal que la teoría tradicional ligada solamente al disvalor del resultado. La sola formulación de la pregunta conduce a una respuesta negativa. — Wie würde sich die finalistische Lehre auf den Allgemeinen Teil eines neuen Strafgesetzbuches auswirken?, en Materialien zur Strafrechtsform, vol. 08 En el segundo capítulo de la segunda parte. De ello se deduce que ninguna de las teorías antes •discutidas puede aceptar aquí la existencia de un hecho doloso; pues la teoría del dolo I reserva la escala penal mayor sólo para los casos del primer nivel de culpabilidad; la teoría del dolo II, agrega una parte de los casos del segundo nivel de la culpabilidad, y la teoría de la culpabilidad I incluye todo el segundo nivel de la culpabilidad en el ámbito del dolo. 96 CLAUS ROXIN les como las sensorialmente perceptibles. El dolo, dirigido al propio dominio del hecho no es otra cosa que el conocido "animus auctoris"38. Ya en varias oportunidades158 hemos rozado la cuestión de si la construcción de los elementos del deber jurídico está prefijada por el tratamiento que los presupuestos objetivos de las causas de justificación experimentan en el sistema de Welzel. De todo esto se deduce que si Welzel extrae su concepto del tipo penal del texto de las disposiciones penales particulares, su concepción no resulta a menudo compati2« L.B., p. 85 (6). La obligación del ciudadano de cumplir con los mandatos dictados según el arbitrio del funcionario, no surge de la voluntad del funcionario sino indudablemente de la norma legal del § 113 del Código Penal. Los tipos abiertos y las estructuras lógico-objetivas. Todas están de acuerdo, entonces, en que los casos del grupo III, en el mejor de los supuestos, debería castigarse como un hecho culposo. 39/40. Lug. Si el fundamento del § 226a se extiende más allá del caso en él legislado, habría que aplicarlo en todas las hipótesis de consentimiento. Si los hechos hubieran ocurrido tal como él se los ha representado, sólo hubiera resultado un cómplice del asesinato, en la medida en que careció del dominio del hecho. Aquí se afirma, por cierto, la "diferencia esencial" de ambas especies de elementos fundamentadores de lo injus to en forma indubitable. RESUMEN. Precisamente por esto sería necesario un ámbito dentro del cual debe jugar el arbitrio del funcionario30. La significación de los elementos del deber jurídico con respecto a la teoría de la culpabilidad ................................................................................... 250 1. Esta afirmación no prueba —aunque se la considere ilimitadamente correcta— lo que aparentemente debe probar, es decir, que los elementos de la autoría no pueden ser componentes del tipo abarcado por el dolo33. Coaf. Sin embargo, puede observarse lo siguiente: con el descubrimiento de los elementos del deber jurídico, no sólo se produce su alejamiento del tipo objetivo, sino que a la vez el tipo subjetivo se libera de la relación psíquica dirigida a estos elementos. Se ha demostrado que en las normas especiales la calificación del autor es un presupuesto del surgimiento de su deber. Una equivalencia completa "contrariedad a la norma = antijuricidad" tendría lugar sólo en el caso en que el ordenamiento jurídico consistiera sólo en normas. cit, ps. ps. ™ Lug. Esta teoría también es preferible a la modificación de la teoría del dolo II propuesta por Arthur Kaufmann. Este planteamiento del problema nos parece algo equivocado. 52 Conf. Precisamente el delincuen20a Conf. 158/159. Resultado ................................................................................. 294 E) FINAL ....................................................................................................... BlBLIOCRAFÍA 295 297 PARTE PRIMERA ESENCIA Y SIGNIFICADO DE LOS TIPOS ABIERTOS Y DE LOS ELEMENTOS DEL DEBER JURÍDICO CAPÍTULO I LA ESENCIA DE LOS TIPOS ABIERTOS Y DE LOS ELEMENTOS DEL DEBER JURÍDICO SEGÚN LAS CONCEPCIONES DE WELZEL Y ARMIN KAUFMANN El concepto de tipos abiertos y de elementos del deber jurídico ha sido acuñado por Welzel1. Según Armin Kauf127 Supra, ps. google_ad_client: "ca-pub-9768766425084710", Si consideramos como los valores más altos a la justicia y a la seguridad jurídica, se nos plantea la siguiente cuestión: ¿Ofrece la teoría del tipo penal de Welzel soluciones que contemplen estas exigencias en la medida en qué ello sea posible? Sólo aquello que únicamente puede ser comprendido espiritualmente, es decir, su contenido declarativo y la función probatoria del escrito, hacen del trozo de papel un documento. TEORÍA DEL TIPO TENAL 79 mente Welzel, más que cualquiera de sus antecesores, quien enriqueció el tipo penal, en un sentido subjetivo, incluyendo en él el dolo288. TEORÍA DEL TIPO PENAL 175 seguido este camino. (6), p. 418, en oposición a ediciones anteriores; por lo demás, Welzel mismo se conforma con un conocimiento sólo actualizable en todos los casos de elementos de la autoría sin negarles su carácter típico. Un resultado como éste, en el cual lo injusto dependiera de la conciencia de la antijuricidad, sería en realidad de un subjetivismo extremo y estaría expuesto con toda razón a las críticas de Lang-Hinrichsen. TEORÍA DEL TIPO PENAL 115 del autor relativo a su dominio del hecho; es necesario además, que quiera tenerlo. x-ias3-upload-duration: 29.012951 Si regresamos a la caracterización de los elementos del deber jurídico como elementos normativos específicamente jurídicos, se comprueba que el ámbito de las circunstancias que son alcanzadas por este concepto, se reduce esencialmente, pero que los elementos del deber jurídico siguen sin constituir un grupo cerrado. En el caso del ejemplo: Quien daña a otro en la salud obra no sólo en forma típicamente adecuada, o sea, contraria a la norma, sino también antijurídicamente, si no concurre en favor de él un fundamento de justificación. O bien, para decirlo con palabras de von Weber11: "Todo elemento del tipo penal es al mismo tiempo un elemento del deber jurídico". 2. Sin necesidad de una fundamentación profunda se comprende también que aquí se dan tres grados distintos de culpabilidad. 142/143. De la misma manera, se podría afirmar que la norma "no debes matar a otro" no es directamente eficaz, pues su intervención está condicionada por la existencia de la posibilidad de la acción de matar (presencia de la víctima, existencia de un arma adecuada). Al contrario, aquel que solamente pasea en una bicicleta, no necesita hacerse tales reflexiones, pues no tiene el propósito de llevar a cabo nada fuera de lo habitual. Cuándo se dará para el destinatario de la norma la obligación de cumplir con tales exigencias y qué se le exigirá, es, por cierto, ex ■ante indeterminado. El conocimiento de la legitimidad de la acción del funcionario incluye en sí la conciencia de la antijuricidad. La única relación posible es la siguiente: O bien los presupuestos objetivos de las causas de justificación pertenecen a la antijuricidad, con lo cual la 'legitimidad del ejercicio del cargo" resultará ser un puro momento de la antijuricidad; o bien la "legitimidad del ejercicio del cargo" pertenece al tipo, y entonces los presupuestos de la justificación, por lo menos, tendrán que ser reconocidos como elementos negativos del tipo. 149 Para la ética, conf. Los tipos abiertos y la teoría de la culpabilidad ................................................. II. I. 2« Supra, ps. Sin embargo, el cuidado en la expresión —sostener su solución "sería en todo caso posible"— no puede tornar aceptable su conclusión, pues se trata de una solución prácticamente insostenible. supra, p. 67; Lang-Hinrichsen no separa la cuestión del -error de la base de este tipo penal; es partidario de la teoría del dolo. Por ello es que esta regulación no puede satisfacer completamente, a pesar de la justicia de los resultados a que puede conducir, pues no contenv pía suficientemente la cuestión de la seguridad jurídica.La teoría de la culpabilidad I Vamos a tratar aquí la teoría que Mezger ha llamado de los "niveles de la culpabilidad"209, y que últimamente suele denominarse como "teoría limitada de la culpabilidad". Hemos afirmado ya que esto no es acertado. Por otra parte, dado que su propia concepción del tipol43 no es compatible con los tipos abiertos, surge la cuestión de cómo podría fundamentarse esta teoría si ella constituye ya un cuerpo extraño del sistema de Welzel. La cuestión de la existencia del dolo o de la culpa decide, o bien sobre la medida de la pena, o directamente sobre la punibilidad lisa y llana. ¿Sólo el deber jurídico del autor es puesto de manifiesto por los elementos del deber jurídico? Con tales palabras se describe la conducta prohibida. sólo "JZ", 1954, p. 279. En otros casos hay sólo una escala penal: en tales supuestos la realización culposa del hecho básicamente es no punible.

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